РК г. Астана

ул. Сейфулина, 37

Генеральная прокуратура РК

г-ну Мами  К.А.

Обращение

Независимой Ассоциации предпринимателей  РК  Северо-Казахстанского

филиала  и  предпринимателей  г. Петропавловска

На сегодняшний день  признание бизнесменов лжепредпринимателями принимает  характер эпидемии.  Ассоциация и предприниматели нашего региона обеспокоены сложившей ситуацией и предлагает к рассмотрению следующий вопрос.

12 января 2009 года Верховным Судом Республики Казахстан, с целью правильного и единообразного применения действующего законодательства о лжепредпринимательстве было принято нормативное постановление №1 «О некоторых вопросах применения законодательства о лжепредпринимательстве». Однако применение норм указанного нормативного постановления Верховного Суда Республики Казахстан по сей день не имеет однозначного применения, так как до введения его в действие судами Республики Казахстан было принято немало судебных актов, по признанию виновных лиц в осуществлении лжепредпринимательства, и как следствие тому множество исков по гражданским делам об обжаловании уведомлений органов налоговой службы о начислении сумм налогов и других обязательных платежей в бюджет, а также пени, решениями по которым налогоплательщикам было отказано.

Так согласно п.1 вышеуказанному нормативному постановлению Верховного Суда РК, под лжепредпринимательством следует понимать умышленное создание коммерческой организации, легитимной по форме, без намерения осуществлять предпринимательскую или банковскую деятельность, преследующее противоречащие действующему законодательству цели и причинившее крупный ущерб гражданину, организации или государству.

Далее п.п.17, 18, 19 указанного нормативного постановления устанавливают, что с учетом требований статьи 24 УПК Республики Казахстан, о всестороннем, полном и объективном исследовании обстоятельств дела органы уголовного преследования обязаны принять меры для установления всех контрагентов коммерческой организации, в отношении которой лицо обвиняется в совершении лжепредпринимательства, и выяснения обстоятельств дела касательно действительной реализации товаров, работ, услуг и оплаты за них. В обвинительном приговоре суда, а также в постановлениях органа уголовного преследования или суда о прекращении уголовного дела по статье 192 УК Республики Казахстан, по не реабилитирующим основаниям должны быть указаны фактические обстоятельства дела относительно каждого контрагента лжепредприятия.

Согласно пункту 1 статьи 37 Закона Республики Казахстан «О нормативных правовых актах» действие нормативного правового акта не распространяется на отношения, возникшие до его введения в действие.

Подпункт 1-1) статьи 104 и подпункт 5) пункта 1 статьи 237 Кодекса Республики Казахстан от 12 июня 2001 года «О налогах и других обязательных платежах в бюджет» (Налоговый кодекс) введены в действие с 1 января 2007 года.

Следовательно, налоговый орган вправе обосновать этими нормами исключение из вычетов расходов при определении дохода, облагаемого КПН, и из зачета сумм НДС за налоговые периоды, начинающиеся с указанного времени.

К налоговым периодам, начинающимся с 1 января 2009 года, подлежат применению подпункт 2) статьи 115 и подпункт 5) пункта 1 статьи 258 Налогового кодекса Республики Казахстан.

В отношении же налоговых периодов до 1 января 2007 года следует исходить в соответствии с частью 3 статьи 71 Гражданского процессуального кодекса (далее - ГПК) из преюдициальности фактов, установленных вступившим в законную силу приговором суда по уголовному делу по статье 192 УК. Если приговором установлено, что лжепредприятие в действительности не совершало сделки с данным контрагентом, отнесение последним на вычеты расходов и в зачет сумм НДС по ним является необоснованным на основании пункта 2 статьи 92 и пункта 1 статьи 235 Кодекса Республики Казахстан от 12 июня 2001 года «О налогах и других обязательных платежах в бюджет» (Налоговый кодекс).

Из буквального значения процитированных норм п.п.17, 18, 19 вышеуказанного нормативного постановления Верховного Суда Республики Казахстан, можно сделать следующие выводы, что: требования налоговых органов к налогоплательщику об исключении из вычетов из СГД и из зачета по НДС сумм, причитающихся к уплате лицу, признанному лжепредприятием, по сделкам, совершенным до 01.01.2007 года могут быть правомерными только лишь при условии, что вступившим в законную силу приговором суда был установлен факт, что лжепредприятие в действительности не совершало сделдки с данным котрагентом.

То есть, если приговором суда вступившим в законную силу не установлен факт, что данный контрагент в действительности не совершал сделок с лжепредприятием - налоговый орган не вправе предъявлять данному контрагенту требования об исключении из вычетов и из зачета суммы по сделкам, совершенным с лжепредприятием до 01.01.2007 года.

Однако в действительности позиция органов налоговой службы иная, нежели та, что должна соотвествовать вышеуказанному нормативному постановлению. Так в ходе налоговых проверок устанавливаются факты, что проверяемый налогоплательщик имел взаиморасчеты с налогоплательщиком, признаным судом лжепредприятием. В данном случае суммы взаиморасчетов исключаются из сум вычетов по КПН согласно п.1 ст.104 Налогового кодекса РК, и п.3 ст.209 НК Республики Казахстан из сумм зачета по НДС. При этом не принимаются во внимание такие обстоятельства как то, что в приговоре суда не установлены все контрогенты коммерческой организации, в отношении которой лицо обвиняется в совершении лжепредпринимательства, и не выяснены обстоятельства дела касательно действительной реализации товаров, работ, услуг и оплаты за них.

Большинство государственных органов, в том числе и суды ошибочно считают, что приговор суда, вступивший в законную силу, в отношении руководителя (гражданина) поставщика (коммерческого юридического лица), виновного в лжепредпринимательстве, подтверждает, что коммерческая организация осуществляла незаконную предпринимательскую или банковскую деятельность, с целью получения кредитов, освобождение от налогов, извлечение иной имущественной выгоды или прикрытия запрещенной деятельности.

Далее 9 декабря 2008 года Правительством Республики Казахстан в Мажилис Парламента республики Казахстан был внесен на рассмотрение проект закона Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам пресечения лжепредпринимательства».

Проектом Закона предусмотрены изменения и дополнения в Гражданский Кодекс РК (Общая часть), Уголовный кодекс, Уголовно-процессуальный кодекс, Кодекс «Об административных правонарушениях», законы «О государственной регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств», «О частном предпринимательстве».

Основной целью проекта Закона является усиление налогового администрирования, повышение эффективности методов пресечения фактов лжепредпринимательства в связи с очевидной динамикой роста правонарушений и преступлений на протяжении ряда последних лет.

Из указанного проекта можно сделать вывод, о том, что в случае принятия изменений в Уголовном кодексе Республики Казахстан данные изменения позволят добросовестным контрагентам налогоплательщика, совершившего лжесделки, избежать необоснованных претензий со стороны фискальных органов, как это практикуется на сегодняшний день (http://www.zakon.kz/139638-mazhilis-presechenie.html распространено Пресс-службой Аппарата Мажилиса Парламента Республики Казахстан).

В случае же принятия изменений по вышеуказанному проекту закона, данные нормы будут распространяться на вновь возникающие взаимоотношения между фискальными органами и контрагентами налогоплательщика, совершившего лжесделки. Однако возникает вопрос, что делать предприятиям, которые столкнулись со лжепредприятиями до внесения указанных поправок? Поскольку согласно п.1 ст.37 Закона Республики Казахстан «О нормативных правовых актах», действие нормативного правового акта не распространяется на отношения, возникшие до его введения в действие.

На основании изложенного выше,  предлагаем дела, по которым решения судов вступили в законную силу,  направить на новое рассмотрение, с учетом внесенных поправок.

С уважением,

Председатель СКОФ НАП РК                                   Казиев Женис Абаевич